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第八章 薪酬管理有關法律法規 

第三節 上市公司股權激勵有關法律法規

      在我國國有企業改革以及上市公司治理實踐中，股權激勵等長期激勵方式已經被普遍采用。國資委和財政部聯合頒布的《國有控股上市公司（境內）實施股權激勵試行辦法 》和證監會關于《上市公司股權激勵規范意見（試行）》以及證監會監管部發布《股權激勵有關事項備忘錄1/2/3號》等幾個文件，是指導國有企業和上市公司實行股權激勵的指導性文件。除上述幾個文件外，《公司法》、會計準則以及稅收法規等都對股權激勵有關方面做出了相應規定。

1. 《國有控股上市公司（境內）實施股權激勵試行辦法 》有關規定

（1）公司治理
公司治理結構規范，股東會、董事會、經理層組織健全，職責明確。外部董事（含獨立董事）占董事會成員半數以上。
薪酬委員會由外部董事構成，且薪酬委員會制度健全，議事規則完善，運行規范。
（2）計劃有效期
股權激勵計劃的有效期自股東大會通過之日起計算，一般不超過10年。
（3）標的股票來源
可通過向激勵對象發行股份、回購本公司股份及法律、行政法規允許的其他方式確定，不得由單一國家股股東支付或擅自無償量化國有股權。
（4）激勵對象
原則上限于上市公司董事、高管以及對上市公司整體業績和持續發展有直接影響的核心技術人員和管理骨干；監事、獨立董事以及外部董事，暫不納入股權激勵計劃；
任何持有上市公司5%以上有表決權的股份的人員，未經股東大會批準，不得參加股權激勵計劃；
上市公司母公司（控股公司）的負責人在上市公司擔任職務的，只能參與一家上市公司的股權激勵計劃。
（5）激勵數量及頻率
全部有效的股權激勵計劃所涉及的標的股票總數累計不得超過公司股本總額的10% ；
首次實施股權激勵計劃授予的股權數量原則上應控制在上市公司股本總額的1%以內；
每期股權授予方案的間隔期應在一個完整的會計年度以上。
（6）個人激勵數量及水平
任何一名激勵對象通過全部有效的股權激勵計劃獲授的本公司股權，累計不得超過公司股本總額的1%，經股東大會特別決議批準的除外。
在股權激勵計劃有效期內，高級管理人員個人股權激勵預期收益水平，應控制在其薪酬總水平（含預期的期權或股權收益）的30%以內。
（7）績效考核及行權條件
實施股權激勵計劃應當以績效考核指標完成情況為條件，建立健全績效考核體系和考核辦法。績效考核目標應由股東大會確定。
按照上市公司股權激勵管理辦法和績效考核評價辦法確定對激勵對象股權的授予、行權或解鎖。
對已經授予的股票期權，在行權時可根據年度績效考核情況進行動態調整。
對已經授予的限制性股票，在解鎖時可根據年度績效考核情況確定可解鎖的股票數量，在設定的解鎖期內未能解鎖，上市公司應收回或以激勵對象購買時的價格回購已授予的限制性股票。
（8）行權價格
不低于公司標的股票在股權激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的收盤價和前30個交易日內的平均收盤價的較高者；IPO（首次公開發行股票）時的授予價格按IPO后滿30個交易日以后，依據上述原則規定的市場價格確定。
（9）行權/生效安排
每期授予的股票期權，行權限制期原則上不少于2年；行權有效期不低于3年，在有效期內原則上采取勻速分批行權。
每期授予的限制性股票，其禁售期不得低于2年。禁售期滿，根據股權激勵計劃和業績目標完成情況確定激勵對象可解鎖（轉讓、出售）的股票數量。解鎖期不得低于3年，解鎖期內原則上采取勻速解鎖辦法。
授予激勵對象業績股票的，其業績目標考核周期不得低于3年。激勵對象轉讓、出售所獲的業績股票的時間不得低于2年，并應采取勻速轉讓的辦法。
授予董事、高管的股權，應根據任期考核或經濟責任審計結果行權。授予的股票期權，應有不低于授予總量的20%留至任職（或任期）考核合格后行權。
授予的股票增值權，其行權所獲得的現金收益需進入上市公司為激勵對象開設的賬戶，賬戶中的現金收益應有不低于20%的部分留至任職（或任期）考核合格后提取。
授予的限制性股票，應將不低于20%的部分鎖定任職（或任期）期滿后兌現。
（10）估值
單位期權價值參照國際通行的期權定價模型測算；單位限制性股票的價值為其授予價格扣除激勵對象的購買價格。
（11）資金來源
公司不得對激勵對象行權提供任何財務資助，包括擔保。

2. 《上市公司股權激勵規范意見（試行）》有關規定

（1）激勵對象
必須為公司員工，包括上市公司的董事、監事、高級管理人員、核心技術（業務）人員，以及公司認為應當激勵的其他員工，但不包括獨立董事。
（2）股票來源
公開發行新股時預留股份、向激勵對象發行股份、回購本公司股份、法律、行政法規允許的其他方式。
（3）授予數量及頻率
全部有效的股權激勵計劃所涉及的標的股票總數累計不得超過公司同種類股票總額的10%。
（4）個人授予數量限制
非經股東大會特別決議批準，任何一名激勵對象通過全部有效的股權激勵計劃獲授的本公司股票累計不得超過公司股本總額的1%。
（5）行權價格
期權的行權價格不應低于股權激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的公司標的股票收盤價和前30個交易日內的公司標的股票平均收盤價的較高者。
（6）行權/生效安排
上市公司對員工實施股票股權激勵計劃（如限制性股票、業績股票等）的，應當在股權激勵計劃中規定員工獲授股票的條件和禁售期；
股票期權授權日與首次可以行權日之間間隔不少于1年；有效期從授權日計算不得超過10 年。在期權有效期內，上市公司應當規定激勵對象分期行權。
（7）績效條件
激勵對象為董事、監事、高級管理人員的，上市公司應當建立績效考核體系和考核辦法，以績效考核指標為實施股權激勵計劃的條件。
（8）資金來源
上市公司不得為激勵對象依股權激勵計劃獲取有關權益提供貸款以及其他任何形式的財務資助，包括為其貸款提供擔保。

3. 《股權激勵有關事項備忘錄1/2/3號》有關規定

（1）股票來源
股東不得直接向激勵對象贈予（或轉讓）股份。股東擬提供股份的，應當先將股份贈予（或轉讓）上市公司，并視為上市公司以零價格（或特定價格）向這部分股東定向回購股份。上市公司必須在1年內將回購股份授予激勵對象。
（2）激勵對象
持股5%以上的主要股東或實際控制人原則上不得成為激勵對象，除非經股東大會表決通過，其配偶或直系親屬若符合激勵對象條件，可以成為激勵對象。
激勵對象不能同時參加兩個或兩個以上上市公司的股權激勵計劃。
激勵對象為董事、高管人員的，須披露其姓名、職務、獲授數量。除董事、高管人員外的其他激勵對象，須通過證券交易所網站披露其姓名、職務。
董事、高級管理人員、核心技術（業務）人員以外人員成為激勵對象的，上市公司應說明其作為激勵對象的合理性。
（3）授予/行權價格
發行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的50％。
（4）績效條件
公司設定的行權指標須考慮公司的業績情況，原則上實行股權激勵后的業績指標不低于歷史水平。鼓勵公司同時采用市值指標與行業比較指標。
績效考核指標應包含財務指標和非財務指標。
上市公司股權激勵計劃應明確，股票期權等待期或限制性股票鎖定期內，各年度歸屬于上市公司股東的凈利潤及歸屬于上市公司股東的扣除非經常性損益的凈利潤均不得低于授予日前最近3個會計年度的平均水平且不得為負。
（5）股權激勵與重大事件間隔期問題
上市公司發生《上市公司信息披露管理辦法》第三十條規定的重大事件，應當履行信息披露義務，在履行信息披露義務期間及履行信息披露義務完畢后30日內，不得推出股權激勵計劃草案。
上市公司提出增發新股、資產注入、發行可轉債等重大事項動議至上述事項實施完畢后30日內，上市公司不得提出股權激勵計劃草案。
公司披露股權激勵計劃草案至股權激勵計劃經股東大會審議通過后30日內，上市公司不得進行增發新股、資產注入、發行可轉債等重大事項。
（6）會計處理
上市公司應在股權激勵計劃中明確說明股權激勵會計處理方法，測算并列明實施股權激勵計劃對各期業績的影響。

4. 其他方面有關法律規定

（1）股權激勵有關會計準則
根據《企業會計準則第11號——股份支付》，股份支付分為以權益結算和以現金結算的股份支付。
1）以權益結算的股份支付
授予后可立即行權的，應當在授予日按照權益工具的公允價值計入相關成本或費用，相應增加資本公積。
完成等待期內的服務或達到規定業績條件才可行權的，在等待期內的每個資產負債表日，應當以對可行權權益工具數量的最佳估計為基礎，按照權益工具授予日的公允價值，將當期取得的服務計入相關成本或費用和資本公積，并在可行權日調整至實際可行權的權益工具數量。
如果權益工具數量估計發生變化，應調整至實際可行權的權益工具數量。
在可行權日之后，企業對已經確認的成本不再作調整。
在行權日，企業根據實際行權的權益工具數量，計算確定應轉入實收資本或股本的金額，將其轉入實收資本或股本。
2）以現金結算的股份支付
授予后可立即行權的，應當在授予日以企業承擔的負債的公允價值計入相關成本或費用，相應增加負債。
完成等待期內的服務或達到規定業績條件以后才可行權的，在等待期內的每個資產負債表日，應當以對可行權情況的最佳估計為基礎，按照企業承擔負債的公允價值金額，將當期取得的服務計入成本或費用和相應的負債，在可行權日調整至實際可行權水平。
企業應當在相關負債結算前的每個資產負債表日以及結算日，對負債的公允價值重新計算，其變動計入當期損益。

（2）股權激勵有關稅收法規 
有關股權激勵稅收問題的規章主要有兩個：國家稅務總局1998年1月20日發布的《關于個人認購股票等有價證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關征收個人所得稅問題的通知》，以及財政部、國家稅務總局2005年3月28日發布并于7月1日起實施的《關于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知》。
1）《關于個人認購股票等有價證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關征收個人所得稅問題的通知》
國家稅務總局1998年1月20日發布，規定在中國負有納稅義務的個人(包括在中國境內有住所和無住所個人)認購股票等有價證券，因其受雇期間的表現或業績，從其雇主以不同形式取得的折扣或補貼(指雇員實際支付的股票等有價證券的認購價格低于當期發行價格或市場價格的數額)，屬于該個人因受雇而取得的工資、薪金所得，應在雇員實際認購股票等有價證券時，按照《中華人民共和國個人所得稅法》(以下稱稅法)及其實施條例和其他有關規定計算繳納個人所得稅。
2）《關于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知》
2005年7月1日起實施，對股票期權所得的具體征稅規則做了明確規定。
員工接受實施股票期權計劃企業授予的股票期權時，除另有規定外，一般不作為應稅所得征稅。
員工行權時，其從企業取得股票的實際購買價（施權價）低于購買日公平市場價（指該股票當日的收盤價，下同）的差額，按“工資、薪金所得”適用的規定計算繳納個人所得稅。
員工行權日所在期間的工資薪金所得，應按下列公式計算工資薪金應納稅所得額：股票期權形式的工資薪金應納稅所得額＝（行權股票的每股市場價-員工取得該股票期權支付的每股施權價）×股票數量。
員工因參加股票期權計劃而從中國境內取得的工資薪金所得可區別于所在月份的其他工資薪金所得，單獨按下列公式計算當月應納稅款：應納稅額=(股票期權形式的工資薪金應納稅所得額／規定月份數×適用稅率-速算扣除數)×規定月份數。上款公式中的規定月份數，是指員工取得來源于中國境內的股票期權形式工資薪金所得的境內工作期間月份數，長于12個月的，按12個月計算。
員工將行權后的股票再轉讓時獲得的高于購買日公平市場價的差額，是因個人在證券二級市場上轉讓股票等有價證券而獲得的所得，應按照“財產轉讓所得”適用的征免規定計算繳納個人所得稅，但是個人將行權后的境內上市公司股票再行轉讓而取得的所得，暫不征收個人所得稅；個人轉讓境外上市公司的股票而取得的所得，應按稅法的規定計算應納稅所得額和應納稅額，依法繳納稅款。
員工因擁有股權而參與企業稅后利潤分配取得的所得，應按照“利息、股息、紅利所得”適用的規定，計算繳納個人所得稅。

（3）《公司法》有關規定
《公司法》第一百四十三條規定：公司可以收購本公司股份用于獎勵給本公司職工，但需經股東大會決議通過。同時收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。

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